Главная - Статьи

Договор авторского заказа и нематериальные активы

 

Договор авторского заказа регулируется разд. VII "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации" Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).
Итак, согласно ст. 1288 ГК РФ по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.
Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.
Рассмотрим существенные условия договора авторского заказа.

 

Субъект договора авторского заказа

 

Субъектом договора авторского заказа (автором результата интеллектуальной деятельности) может быть только физическое лицо, творческим трудом которого создан такой результат, что следует из п. 1 ст. 1228 ГК РФ.

 

Предмет договора, срок исполнения

 

При определении предмета договора авторского заказа необходимо учитывать Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27 июня 2006 г. N 2039/06 по делу N А56-10018/2005, в котором сказано, что договор авторского заказа считается заключенным, если предмет договора оговорен максимально конкретно. Таким образом, в договоре авторского заказа необходимо как можно точно конкретизировать параметры создаваемого произведения, иначе возникает риск признания такого договора незаключенным вследствие несогласованности сторонами существенного условия о его предмете.
Как сказано в Постановлении ФАС Московского округа от 27 мая 2009 г. N КГ-А40/4540-09 по делу N А40-45577/08-67-390, особенности авторского договора заказа определяются тем, что он заключается в отношении произведения, которое еще не существует и будет создано лишь в перспективе. Поэтому наряду с условием о предмете договора - создании обусловленного произведения - существенным условием договора авторского заказа является условие о передаче произведения заказчику в установленный срок.
Произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, согласно п. 1 ст. 1289 ГК РФ должно быть передано заказчику в срок, установленный договором. Договор авторского заказа, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным.
В случае когда срок исполнения договора наступил, автору при необходимости и наличии уважительных причин для завершения создания произведения может быть предоставлен дополнительный льготный срок продолжительностью в 1/4 часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок. Такой порядок установлен п. 2 ст. 1289 ГК РФ.
По истечении льготного срока, предоставленного автору, заказчик, руководствуясь п. 3 ст. 1289 ГК РФ, вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа. Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор авторского заказа к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает к нему интерес.

 

Размер вознаграждения автора, порядок его определения

 

Договор авторского заказа в соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 1288 ГК РФ является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Поэтому в договоре должен быть определен размер вознаграждения или порядок его определения. Как показывает практика, в большинстве случаев вознаграждение определяется в договоре авторского заказа в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения. В случае невозможности рассчитать такой процент в связи с характером произведения или особенностями его использования вознаграждение определяется в договоре в виде фиксированной суммы.

Обратите внимание! При отсутствии в договоре авторского заказа условия о размере вознаграждения или о порядке его определения такой договор считается незаключенным.

 

Ответственность автора

 

Если договором авторского заказа предусмотрена выплата автору аванса, то следует предусмотреть и ответственность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им договора авторского заказа. Как правило, в договоре предусматривается, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она предусмотрена условиями договором. При этом общий размер указанных выплат ограничивается суммой реального ущерба, причиненного заказчику.

 

Права, предоставляемые заказчику по договору

 

Договором авторского заказа в соответствии с п. 2 ст. 1288 ГК РФ может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования произведения в установленных договором пределах.
Если договором предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на предмет договора авторского заказа, к такому договору на основании п. 3 ст. 1288 ГК РФ применяются правила ГК РФ о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное.
Если же по условиям договора авторского заказа заказчику предоставляется лишь право использования произведения в установленных договором пределах, к такому договору применяются положения ст. 1286 "Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения" и ст. 1287 "Особые условия издательского лицензионного договора" ГК РФ.

 

Бухгалтерский учет

 

Произведение, созданное по договору авторского заказа, может стать объектом, учитываемым в составе нематериальных активов в том случае, если договором авторского заказа будет предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором. Помимо этого, должны выполняться условия, установленные Положением по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" ПБУ 14/2007, утвержденным Приказом Минфина России от 27 декабря 2007 г. N 153н (далее - ПБУ 14/2007).
Для того чтобы организация могла учитывать произведение, созданное по договору авторского заказа, в составе НМА должны единовременно выполняться условия, перечисленные в п. 3 ПБУ 14/2007:
- объект должен приносить организации экономические выгоды в будущем, причем это условие признается выполненным, если объект предназначен для использования в деятельности организации (изготовлении продукции, выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд;
- организация имеет право на получение экономических выгод, которые данный объект способен приносить в будущем (для выполнения этого условия необходимо наличие охранных или иных документов, подтверждающих существование самого актива и исключительных прав организации на него). В качестве такого документа в данном случае будет выступать договор авторского заказа с условием передачи заказчику исключительных прав на созданное произведение;
- возможность выделения или отделения (идентификации) объекта от других активов;
- объект предназначен для использования в течение длительного времени, то есть срока полезного использования продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;
- организацией не предполагается продажа объекта в течение 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;
- фактическая (первоначальная) стоимость объекта может быть достоверно определена;
- отсутствие у объекта материально-вещественной формы.
Нематериальный актив принимается к бухгалтерскому учету по фактической (первоначальной) стоимости, определенной по состоянию на дату принятия его к учету, что следует из п. 6 ПБУ 14/2007.
Под фактической (первоначальной) стоимостью НМА понимается сумма, исчисленная в денежном выражении, равная величине оплаты в денежной и иной форме или величине кредиторской задолженности, уплаченная или начисленная организацией при приобретении, создании НМА и обеспечении необходимых условий для использования его в запланированных целях.
Таким образом, при приобретении произведения по договору авторского заказа его первоначальная стоимость будет определяться исходя из вознаграждения, выплачиваемого автору по договору авторского заказа.
Первоначальная стоимость НМА, по которой он принят к бухгалтерскому учету, изменению не подлежит, за исключением случаев переоценки и обесценения НМА, что предусмотрено п. 16 ПБУ 14/2007. Порядок последующей оценки НМА установлен разд. 3 ПБУ 14/2007.
Принимая объект НМА к бухгалтерскому учету, организация должна определить срок его полезного использования. Причем под сроком полезного использования понимается выраженный в месяцах период, в течение которого организация предполагает использовать НМА с целью получения экономической выгоды. ПБУ 14/2007 выделяет две категории НМА:
- с определенным сроком полезного использования;
- с неопределенным сроком полезного использования.
Руководствуясь п. 26 ПБУ 14/2007, организация определяет срок полезного использования НМА исходя из:
- срока действия прав организации на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации и периода контроля над активом;
- ожидаемого срока использования актива, в течение которого предполагается получать экономические выгоды (или использовать в деятельности, направленной на достижение целей создания некоммерческой организации).
Если организация не имеет возможности определить надежно срок полезного использования НМА, то такой объект признается НМА с неопределенным сроком полезного использования.
Срок полезного использования НМА следует ежегодно проверять на необходимость его уточнения, таково требование п. 27 ПБУ 14/2007. Ежегодно следует рассматривать и факторы, свидетельствующие о невозможности надежно определить срок полезного использования НМА. В случае прекращения существования указанных факторов организация определяет срок полезного использования НМА актива и способ его амортизации.
Стоимость НМА с определенным сроком полезного использования погашается посредством начисления амортизации, что установлено п. 23 ПБУ 14/2007. Причем возможность начисления амортизации по НМА есть только у коммерческих организаций, некоммерческие организации лишены возможности амортизировать НМА.
Для начисления амортизации по НМА п. 29 ПБУ 14/2007 предлагается использовать один из следующих способов:
- линейный способ;
- способ уменьшаемого остатка с использованием повышающего коэффициента (не выше 3);
- способ списания стоимости пропорционально объему продукции (работ).
Выбор способа производится организацией исходя из расчета ожидаемого поступления будущих экономических выгод от использования НМА, включая финансовый результат от возможной продажи данного актива. Если расчет ожидаемого поступления будущих экономических выгод от использования НМА не является надежным, организация обязана применять линейный способ начисления амортизации.
Начислять амортизацию по НМА согласно п. п. 31 и 32 ПБУ 14/2007 следует с 1 числа месяца, следующего за месяцем принятия актива к бухгалтерскому учету. Амортизация начисляется до полного погашения стоимости либо списания этого актива с бухгалтерского учета, и с 1 числа месяца, следующего за месяцем полного погашения стоимости НМА или списания актива с бухгалтерского учета, амортизационные отчисления прекращаются. В течение срока полезного использования нематериальных активов начисление амортизационных отчислений не приостанавливается.
Информация о наличии и движении НМА организации обобщается на счете 04 "Нематериальные активы", предназначенном для этих целей Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организации и Инструкцией по его применению, утвержденными Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н.
Принятие к бухгалтерскому учету НМА по первоначальной стоимости отражается по дебету счета 04 "Нематериальные активы" и кредиту счета 08 "Вложения во внеоборотные активы". Затраты на приобретение НМА отражаются на субсчете 08-5 "Приобретение нематериальных активов".
Амортизация по НМА может учитываться либо непосредственно на счете 04 "Нематериальные активы", либо с применением счета 05 "Амортизация нематериальных активов".
Аналитический учет по счету 04 "Нематериальные активы" следует вести по отдельным объектам НМА. По счету 08 "Вложения во внеоборотные активы" также следует вести аналитический учет по затратам, связанным с приобретением НМА по каждому приобретенному объекту.
В случае если исключительное право на произведение не переходит организации и ей предоставляется только право использовать произведение в пределах и способами, установленными договором авторского заказа, то нематериальных активов не возникает, так как не выполняется условие пп. "б" п. 3 ПБУ 14/2007. При этом вознаграждение автору в виде периодических платежей включается в расходы периода, за который они уплачены, как расходы по обычным видам деятельности. Разовый платеж автору за предоставление права использования произведения отражается в бухгалтерском учете в составе расходов будущих периодов и равномерно списывается в течение срока действия договора, которым данное право предоставлено.

 

Налог на прибыль

 

Нематериальными активами в целях налогообложения прибыли организаций согласно п. 3 ст. 257 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) признаются приобретенные и (или) созданные налогоплательщиком результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них), которые в течение длительного времени (свыше 12 месяцев) используются в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации.
Результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности для признания их нематериальными активами должны удовлетворять определенным условиям:
1. Они должны иметь способность приносить налогоплательщику экономические выгоды (доход);
2. Существование самого нематериального актива и (или) исключительного права налогоплательщика на результаты интеллектуальной деятельности должно быть подтверждено надлежаще оформленными документами (патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака).
Перечень результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана, то есть перечень объектов интеллектуальной собственности, приведен в п. 1 ст. 1225 ГК РФ.
Следует обратить внимание на то, что интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результаты интеллектуальной деятельности. При переходе права собственности на материальный носитель не происходит перехода или предоставления интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности, выраженной в этом материальном носителе. Такое правило установлено ст. 1227 ГК РФ.
В Письме Минфина России от 22 июня 2006 г. N 07-05-06/155 было отмечено, что интеллектуальная собственность налогоплательщика, закрепленная в информационных ресурсах как носителях этой интеллектуальной собственности, при выполнении требований, изложенных в п. 3 ст. 257 НК РФ, признается нематериальным активом и учитывается в целях налогообложения прибыли через амортизационные отчисления.
Еще раз отметим, что от условий заключенного договора авторского заказа зависит, сможет ли организация учесть созданное по заказу произведение в составе нематериальных активов.
Предположим, что организация согласно авторскому договору заказа получает, например, исключительное право на произведение литературы и искусства. Как учесть в целях налогообложения прибыли расходы, связанные с получением такого права? В Письме УФНС России по г. Москве от 25 января 2007 г. N 09-14/006377 отмечено, что объектом авторского договора заказа является конкретное произведение, отвечающее установленным договором требованиям и созданное автором к определенному сроку, установленному сторонами договора. Если исключительное право на произведение литературы и искусства способно приносить организации экономическую выгоду, подтверждено договорами с создателями указанных произведений, то такое право в целях налогообложения прибыли является нематериальным активом. Если же приобретаемые права не имеют признаков нематериальных активов, определенных ст. 257 НК РФ, то согласно пп. 37 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, учитываемым в целях налогообложения, относятся периодические (текущие) платежи за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации.
Сейчас очень многие организации создают свои сайты в Интернете. В Письме УФНС России по г. Москве от 17 января 2007 г. N 20-12/004121 содержатся разъяснения о том, как учесть расходы по созданию сайта в целях налогообложения прибыли. Интернет-сайт, по сути, это совокупность двух объектов авторского права - программы, обеспечивающей его функционирование, и графического решения (дизайна). Элементы сайта по отдельности не могут выполнять свои функции, поэтому сайт следует рассматривать как единый объект для целей налогового учета затрат.
Как сказано в Письме, приобретение имущественных прав на создаваемый сайт осуществляется посредством заключения с разработчиком авторского договора заказа. В договоре в обязательном порядке фиксируются конкретные имущественные права, получаемые организацией, и оговорены срок и территория использования прав.
Если к организации перешли исключительные права на программный продукт, она учитывает созданный сайт как нематериальный актив. Если же сайт используется в деятельности, направленной на получение доходов, но при этом не отвечает критериям понятия нематериального актива, затраты на его создание в целях налогообложения прибыли организация относит к прочим расходам, связанным с производством и реализацией.
Прежде чем говорить о порядке определения первоначальной стоимости амортизируемых нематериальных активов, напомним о том, что признается амортизируемым имуществом. Амортизируемым имуществом в целях исчисления налога на прибыль согласно п. 1 ст. 256 НК РФ признаются, в частности, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, то есть нематериальные активы.
Чтобы нематериальные активы можно было признать амортизируемым имуществом (далее - имущество), должны выполняться следующие условия:
- нематериальные активы должны находиться у налогоплательщика на праве собственности (если гл. 25 НК РФ не предусмотрено иное);
- использоваться для извлечения дохода;
- стоимость нематериальных активов должна погашаться путем начисления амортизации;
- срок полезного использования нематериальных активов должен быть более 12 месяцев;
- первоначальная стоимость - более 20 тыс. руб.
Следует обратить внимание на то, что в соответствии с пп. 8 п. 2 ст. 256 НК РФ не подлежат амортизации приобретенные права на результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, если по договору на приобретение прав оплата должна производиться периодическими платежами в течение срока действия указанного договора. Периодические (текущие) платежи за пользование правами на объекты интеллектуальной собственности относятся в соответствии с пп. 37 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией.
Первоначальная стоимость амортизируемых нематериальных активов определяется как сумма расходов на их приобретение (создание) и доведение до состояния, в котором они пригодны для использования. Суммы налога на добавленную стоимость и акцизов в первоначальную стоимость нематериальных активов не включаются, за исключением случаев, установленных НК РФ.
Как вы знаете, амортизируемое имущество, в том числе и нематериальные активы, распределяется по амортизационным группам в соответствии со сроками его полезного использования, что установлено ст. 258 НК РФ. Срок полезного использования объектов нематериальных активов производится исходя из срока действия патента, свидетельства и (или) из других ограничений сроков использования интеллектуальной собственности в соответствии с законодательством Российской Федерации или применимым законодательством иностранного государства, а также исходя из полезного срока использования, обусловленного соответствующими договорами.
Если по каким-либо нематериальным активам невозможно определить срок полезного использования, нормы амортизации устанавливаются в расчете на срок полезного использования, равный 10 г., но не более срока деятельности налогоплательщика.





Статьи по теме: